名股实债非偶然，兼具收益与风险，投资人如何应对？

名股实债现象并非偶然产生，对于需要融资的企业而言，这种方式能在一定程度上规避传统融资的种种限制，进而获取所需的资金支持。对于投资者而言，名股实债似乎是一种既可分享股权增值收益，又能享有债权保障的投资途径。他们被承诺的固定收益所吸引，相信在享受股权增值的潜在收益的同时，还能稳定地获得利息回报。然而，尽管市场需求强烈，商业动机明显，名股实债却潜藏着多方面的风险。投资者急需一套既科学又实用的应对方案，以便在追求投资回报的过程中，尽可能地减少风险带来的损失。

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（一）名股实债的具体特征

名股实债具备几个显著特点：首先，它呈现出股权的表象，投资者在名义上成为目标公司的股东，并持有相应的股权；其次，其实质是提供固定收益，投资者一般不参与公司的具体运营决策，而是依照协议获取稳定的收益，比如每年固定的股息或分红，并且不承担公司的经营风险；再者，通常会设定股权回购或退出机制，通常双方会商定在特定期限后，由融资方或其关联方回购投资者的股权，而退出价格通常与本金和固定收益相联系。

（二）司法实践中认定名股实债的关键要素

在司法领域，判断名股实债的核心因素涵盖以下几点：首先，资金的运用是否与股权投资的初衷相一致。依据《最高人民法院民二庭第5次法官会议纪要》，若投资人的目标是获取目标公司的股权，并拥有参与公司经营管理的权利，则该投资应被视为股权投资。投资人成为目标公司的股东后，在特定情况下，可能存在抽逃出资的行为。反之，投资人的初衷并非在于获取目标公司的股权，而是为了获得稳定的收益回报，并且他们不具备参与公司日常运营管理的权利。这种情况下，应当将其视为债权投资，此时投资人即成为目标公司或承担回购责任的股东所欠的债权人。另外一点是，投资人的收益是否与公司的经营成果紧密相连。2018年发布的最高法民终785号《民事判决书》中指出，投资者在既定的投资期间内可获取稳定的投资回报，这种回报与目标企业的经营成果无关，展现出债权投资的显著特性。同时，投资者无需承担目标企业的经营风险，这也体现了债权融资的明显特点。因此，此类协议应当被认定为名为股权实为债权。此外，还需考虑是否存在股权回购或退出的相关安排。在2024年琼01民终2608号案件中，联合公司与阳光公司所签署的《股权投资协议》真实反映了各方的意愿，协议内容未触犯法律及行政法规的强制条款，因此具有法律效力。根据协议条款，联合公司有权在投资期间内按原始投资额的6%获取收益，且在投资期限到期后，联合公司有权要求阳光公司回购其持有的股权。该协议揭示了联合公司设立的目的并非是为了获取阳光公司的股权，而是为了获取稳定的收益。实际上，联合公司并未参与到阳光公司的经营管理中，这份协议显现出借贷融资的特点。鉴于此，一审判决认为双方之间符合名股实债的法律关系要素，存在债权债务关系，适用的法律并无不妥，本院对此予以认可。若投资合同中设有明确的回购或退出条款，并且这些条款规定回购价格与投资本金及既定收益挂钩，那么在判断此类投资关系的性质时，法院更可能将其视为名股实债。

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投资人面临的法律风险

（一）收益风险

在名股实债的交易中，尽管投资者表面上拥有股权，但其收益模式实际上等同于债权投资。他们面临的主要风险是收益高度依赖于目标公司或其股东能否按时完成刚性兑付。一旦目标公司经营状况恶化，现金流短缺，或者约定的回购义务方（例如大股东或实际控制人）因偿债能力减弱而无法履行回购或支付固定收益的承诺，投资者可能会遭遇收益无法按时支付甚至本金亏损的风险。此外，与普通债权人相比，投资者由于股权登记的表面现象，可能无法在受偿顺序上享有优先权。

（二）认缴出资补足风险

在名股实债的交易模式中，投资者通常需承担缴纳一定份额资金的责任，以符合企业注册资本的最低要求。依据新修订的《公司法》第四十七条的规定，有限责任公司的注册资本系指在公司登记管理机构备案的股东所承诺的出资总额。这些出资额需由股东依据公司章程的规定，自企业成立之日起的五年内全部缴纳完毕。在某些特定条件下，投资者可能必须依照已认缴的出资额度进行追加投资。这样的要求无疑会给投资者带来额外的经济负担，特别是在投资者原本期望获得稳定收益的背景下，追加投资的需求可能让投资者面临财务上的困境。

（三）公司破产清算风险

目标公司一旦陷入破产清算的境地，投资者的股东地位将遭受重大冲击。在破产清算的过程中，公司的财产将依照法律规定的顺序进行处置，首先用于偿还债权人的债务，股东的权益通常只能排在债权之后。若公司财产不足以覆盖所有债务，投资者可能连一分钱都不剩，从而遭受投资上的损失。除此之外，若将名股实债定性为债权投资，投资者作为债权人的身份可能遭受挑战，并且可能遭遇与其他债权人之间的利益矛盾以及繁杂的法律争议。

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风险防范与实务应对策略

（一）尽职调查与风险评估

在投身于名股实债投资领域之前，投资者务必执行详尽的尽职调查及风险评价流程。该调查需包括对目标企业财务状况的详尽分析、经营成果的评估、市场发展潜力以及法律合规性的审查等多个维度。需对公司的财务状况进行详尽审查，包括其资产与负债的比例以及现金流的动态；对公司的经营模式及市场地位进行深入分析，以评估其未来的盈利潜力和偿债能力；此外，还需留意公司的法律遵从性，检查是否存在可能引发的法律争议或违规操作。通过这一系列的尽职调查，投资者能够全面掌握目标公司的真实状况，从而为投资决策提供坚实的信息支持。评估风险主要依据详尽的尽职调查成果，对投资可能面临的风险等级进行数值化剖析，对各种风险要素进行归类与评定，明确各风险要素出现的概率及其潜在影响，进而形成针对性的风险管理措施。

（二）合理确定收益分配

在名股实债的交易中，收益分配条款扮演着核心角色。投资者与融资方需共同商定合理的收益分配机制及比例，既要确保收益分配能够真实体现投资所承担的风险及所创造的价值，也要遵循市场规则及法律法规的相关规定。比如，可以约定在公司实现既定的经营业绩目标后，投资者按既定比例分享额外收益，并设立最低收益保障，以维护投资者的根本利益。此外，我们应考虑建立收益分配的调节机制，依据公司运营状况及市场动态，灵活变动收益分配的比例，从而实现投资方与融资方利益的均衡。

（三）留存磋商文件

投资活动进行中，投资者务必细致保存与融资对手的谈判资料，诸如会议记录、通讯记录、合同草稿等。此类资料对于证实双方真实意愿及交易背景至关重要。在司法审理过程中，一旦发生争议，这些谈判资料将有助于法院或仲裁机构更精确地判断交易性质及双方的权利与义务关系。若在协商阶段，双方对固定收益的回报以及股权的回购事宜达成一致，而合同条款中并未对此作出具体说明，此时，保留的协商文件便能够充当补充性的证据，用以证实双方之间真实交易意愿的存在。

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结论与展望

名股实债作为一种独特的融资与投资途径，在市场需求的驱动和商业动机的推动下得以产生。但在此背后，潜藏着众多法律风险，投资人需保持极高的警觉。通过进行深入的尽职调查、制定合理的收益分配方案以及妥善保存协商文件等措施，可以在一定程度上预防和减轻风险。在金融市场的未来发展趋势中，伴随着相关法律法规的持续优化以及监管力度的不断强化，那些名股实债的交易方式或许将面临更为严格的限制和规范。投资者们需密切关注政策走向，适时调整自己的投资策略，以便更好地应对市场波动，从而保障投资的安全与收益。

作者简介

王雅薇

我是一名法律硕士，目前主要致力于不良资产的处置工作，同时也在深入研究破产重整的相关问题，并对其他民商事案件进行探究与处理。

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编 辑 ｜ 赵佳怡

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